О разграничении ответственности туроператоров и турагентов
В последнее время в интернет пространстве появилось мнение одного из представителей туристической отрасли об отсутствии в действующем Законе о туризме достаточного разграничения ответственности между туроператорами и турагентами.
Как известно, с 1 января 2023 г. туристический бизнес начал жить по новым правилам; вступил в силу новый Закон о туризме.
Одним из глобальных новшеств Закона о туризме явился новый порядок правоотношений между субъектами и участниками туристической деятельности.
До 2023 года договорные отношения туроператоров и турагентов основывались, как правило, на договорах комиссии, где туроператор выступал комитентом, а турагент – комиссионером. Как известно, при этом турагент заключал с заказчиками договоры оказания туристических услуг от своего имени и становился исполнителем по таким договорам.
С 1 января 2023 г. договор оказания туристических услуг должен заключаться с заказчиком от имени туроператора (ч.2 п.5 ст.21 Закона о туризме). Исполнителем по договорам оказания туристических услуг также становится туроператор (абз.5 ст.1 Закона о туризме).
Договор оказания туристических услуг, заключаемый с заказчиком, должен соответствовать новой типовой форме, предусмотренной приложением к постановлению Совета Министров от 11.08.2022 №523, согласно которой туроператор является непосредственной стороной такого договора (исполнителем), ответственной за его исполнение перед туристом, а турагент может выступать лишь в качестве уполномоченного представителя туроператора.
Из изложенного следует, что туроператор больше не может поручать турагенту реализацию туров по договорам комиссии, а отношения между туроператором и турагентом должны основываться на договоре поручения либо ином аналогичном гражданско-правовом договоре, по которому турагент будет заключать с заказчиками договоры оказания туруслуг не от своего имени, а от имени туроператора. Примером такого договора можно назвать агентский договор или смешанный договор, который должен в обязательном порядке иметь элементы договора поручения.
Сообщество турагентов считает такое нововведение справедливым, т.к. турагент не формирует тур, не заключает договоры с поставщиками услуг, которые входят в тур (отель, авиаперевозчик и т.д.), зачастую не может проверить качество предлагаемых услуг, входящих в тур, и доверяет информации, предоставленной от туроператора. Именно на этой информации базируется турагент, когда предлагает тур потенциальным туристам. Т.е. турагент не может отвечать за сам тур, объем и качество услуг, входящих в тур, сформированный туроператором, или партнерами туроператора.
Что касается разделения ответственности, то действующий Закон о туризме, а также правила оказания туристических услуг в достаточной мере разделяют и уточняют ответственность туроператоров и турагентов.
Например, п. 50 правил оказания туристических услуг прямо указывает, что исполнитель (туроператор) несет ответственность за:
- полноту объема оказываемых туристических услуг, их качество и безопасность;
- неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору оказания туристических услуг;
- полноту и достоверность информации о туристических услугах.
Согласно п. 51 правил оказания туристических услуг уполномоченный турагент несет ответственность за:
- подбор туров участникам туристической деятельности в соответствии с их потребностями и интересами, а также за ошибки и (или) неточности, которые могут повлечь неисполнение (ненадлежащее исполнение) туристических услуг при оформлении и (или) бронировании выбранного тура, в том числе при использовании автоматизированных информационных систем;
- своевременность перевода на расчетный счет исполнителя принятых от заказчиков денежных средств за приобретенные туры.
Т.е. указанные нормы прямо свидетельствуют, что туроператор несет ответственность за сформированный комплекс туристических услуг; в случае если заключает договор оказания туристических услуг с заказчиком без участия турагента, то несет ответственность за полноту и достоверность информации о туристических услугах, предоставленной заказчику.
Если договор оказания туруслуг заключается туроператором через турагента, то обязанность по предоставлению полной и достоверной информации о туруслугах возлагается на турагента, также как на турагента возлагается и ответственность за нарушение указанных требований.
Кроме того, п. 4 типовой формы договора оказания туристических услуг предусматривает указание в договоре перечня полномочий, которыми наделен турагент туроператором.
Комментарий к Закону о туризме, который размещен на официальном сайте Министерства спорта и туризма www.mst.gov.by свидетельствует, что соответствующая информация, в том числе о соблюдении правил личной безопасности туриста, экскурсанта может быть предоставлена как самим исполнителем, так и уполномоченным им турагентом, если им осуществляется реализация тура.
Некоторым туроператорам с их слов приходится сталкиваться со случаями искажения турагентами информации, предоставляемой туристам, а также со случаями недостоверного (ненадлежащего) консультирования потенциальных заказчиков о туре.
Если турагент не исполнил поручение туроператора (исполнил некачественно), у туроператора имеется ряд механизмов по привлечению к ответственности турагента.
Как известно, Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь предусматривает возможность участия в деле нескольких истцов или ответчиков (процессуальное соучастие), третьих лиц, а также экспертов, свидетелей и т.д. (раздел III ГПК). Т.е. по ходатайству заинтересованной стороны в дело может быть привлечен второй ответчик, например, турагент по ходатайству туроператора (если туроператор полагает, что турагент должен разделить с ним ответственность), а также, например, представитель госоргана в качестве эксперта для предоставления пояснений по существу рассматриваемого дела.
Кроме того, имеется инструмент по замене ненадлежащей стороны (ст. 63 ГПК) в случае, если туроператор полагает, что иск должен был быть предъявлен к турагенту.
Если же по мнению ответчика суд вынес незаконное, необоснованное решение, то судебное постановление подлежит обжалованию (глава 32 ГПК).
Помимо указанного механизма следует помнить о возможности подачи иска в порядке регресса.
Кроме того, любые споры между туроператором и турагентом могут быть урегулированы Экономическим судом в рамках заключенного между туроператором и турагентом договора.
Следовательно, достаточных оснований для внесения изменений в Закон о туризме и (или) правила оказания туристических услуг в части разграничения ответственности туроператоров и турагентов не усматривается, ввиду присутствия данных положений в указанных актах.
До 2023 года, когда между туроператорами и турагентами преимущественно заключались договоры комиссии, по условиям которых турагент, заключая договор оказания туристических услуг с заказчиком, являлся исполнителем по такому договору, т.е. заключал договор от своего имени, но за счет туроператора (комитента), ответчиком в суде, как правило, был турагент (исполнитель). Вместе с тем, преимущественное большинство исков сводилось к некачественному оказанию туристических услуг в части перевозки и (или) проживания и (или) питания и (или) оказания услуг трансфера, т.е. к отдельным составляющим тура либо к самому туру, который формируется туроператором, а не турагентом.
Денежные средства при этом взыскивались с турагента, как исполнителя по договору, хотя турагент и не мог повлиять на объем и качество таких услуг.
Не станем отрицать, что на практике случилось несколько единичных случаев недобросовестного поведения турагентов, в том числе в СМИ освещались мошеннические действия нескольких турагентов, присвоивших денежные средства туристов. Однако данные случаи единичны и лежат в плоскости уголовного или административного права. Если субъект хозяйствования решился на мошеннические действия, то его не остановят положения Закона о туризме.
Основные же претензии туристов, как до 2023 года, так и в течение 2023 – 2024 гг. связаны непосредственно с самим туром, т.е. с услугами, которые входят в его состав, и на которые турагент повлиять не может.
Следовательно, договор поручения, заключаемый между туроператором и турагентом, в результате которого заключается договор оказания туристических услуг с заказчиком, обоснованно называет исполнителем туроператора, от имени которого и заключается договор оказания туристических услуг, как от лица, формирующего туры и ответственного за их качество.
В случаях, когда одна или несколько услуг, входящих в тур оказывается некачественной либо происходит овербукинг, туристы в настоящее время получают компенсации за некачественный продукт быстрее, проще и легче, зачастую без судебных проволочек, нежели в предыдущие годы, когда исполнителем по договору был поименован турагент.
Ситуации, при которых недобросовестный турагент может принять денежные средства у заказчика и не перечислить их туроператору, предусмотрены законодателем.
Так, например, абз.3 п.51 правил оказания туристических услуг предусматривает, что уполномоченный турагент несет ответственность за своевременность перевода на расчетный счет исполнителя принятых от заказчиков денежных средств за приобретенные туры.
Т.е. существует прямая норма, указывающая на ответственность турагента по данному вопросу.
По заявлению туроператора в зависимости от наличия умысла и степени вины турагента, последний может быть привлечен к ответственности в судебном порядке.
Примеры, которые приводят некоторые туроператоры, часто не имеют отношения к турагентам. Например, если турист при пересечении границы узнает, что у него имеется ограничение (запрет) на выезд из страны ввиду наличия какой-либо задолженности, то это не вина ни турагента, ни туроператора.
Если на борту самолета турист ломает зуб из-за косточки в черносливе из питания, поданного на борту, это тоже не вина ни турагента, ни туроператора. Однако турист защищен Законом о защите прав потребителей и, обратившись в суд, применению подлежат именно нормы Закона о защите прав потребителей. Даже Закон о туризме имеет отсылочные нормы именно к Закону о защите прав потребителей.
Т.е. в данном случае встает вопрос именно о нормах Закона о защите прав потребителей, а не Закона о туризме.
Как указывает Минспорт на своем официальном сайте поскольку отношения, возникающие между субъектами и участниками туристической деятельности, подпадают под действие законодательства о защите прав потребителей, равно как участникам туристической деятельности как потребителям туристических услуг гарантировано право на возмещение вреда, законодательно установлена ответственность исполнителей за нарушение прав потребителей. Данная ответственность зависит от степени нарушения и природы возникшего вреда.
В распространяемых в Интернете статьях имеется предложение вернуть свободу договора. Однако, свобода договора как принцип зафиксирована в Гражданском кодексе и данный принцип никто не отменял.
Как указывает Минспорт в своем комментарии к Закону о туризме, исключение договоров комиссии из цепочки отношений «туроператор – агент» не сужает права турагентов в части свободы договоров.
Что же касается предложения позволить турагентам заключать договоры от своего имени, то действующим Законом о туризме турагентам предоставлена возможность заключать от своего имени договоры возмездного оказания услуг, связанных с организацией туристического путешествия.
Что касается договора оказания туристических услуг, то по данному виду договора исполнителем справедливо поименован туроператор, т.к. именно туроператор формирует туры, определяет состав услуг, партнеров и иных контрагентов, которые непосредственно участвуют в оказании услуг туристам.
Как итог следует отметить, что отношения между субъектами и участниками туристической деятельности, а также между субъектами туристической деятельности носят исключительно договорной характер. Следовательно, если туроператор считает, что турагент допустил отступления от выданного поручения (некачественное консультирование туристов, ошибки и т.д.) и (или) туроператор был привлечен в судебный процесс по иску туристов из-за ошибок турагента, то туроператор вправе обратиться в Экономический суд с иском к турагенту в рамках договора, заключенного между туроператором и турагентом.
С учетом изложенного, для внесения изменений в Закон о туризме в части разделения ответственности туроператоров и турагентов не имеется достаточных оснований.
С января 2023 года турагентский состав участников РАТА пополнили туроператоры, формирующие на базе РАТА фонд ответственности туроператоров.
Мы ценим каждого нашего участника, как турагента, так туроператора, и в равной степени готовы отстаивать интересы каждого. Очевидно, что споры, которые иногда могут возникать между туроператорами и турагентами, присущи любой сфере, где присутствуют посреднические правоотношения. Вместе с тем считаем, что новый Закон о туризме пока действует непродолжительное время и так как ответственность субъектов туристической деятельности в Законе разделена, следует направить усилия на формирование справедливой практики применения имеющихся норм, а не на внесение изменений в Закон.
